На правах рукописи

ОРЛОВА Марина Анатольевна

ПРИНЦИП РАВЕНСТВА СУПРУГОВ И ЕГО РЕАЛИЗАЦИЯ В СОВРЕМЕННОМ ПРАВЕ РОССИИ

Специальность 12. 00. 03 - Гражданское право;
предпринимательское право; семейное право;
международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ
диссертации на соискание ученой степени
кандидата юридических наук

Москва - 2011

Диссертация выполнена на кафедре гражданского права и процесса юридического факультета Московского городского университета управления Правительства Москвы

Научный руководитель - заслуженный юрист РФ, доктор юридических наук, профессор Коршунов Николай Михайлович.
Официальные оппоненты: - доктор юридических наук, профессор Камышанский Владимир Павлович;кандидат юридических наук, доцент Емелина Людмила Александровна.

Ведущая организация Тверской государственный университет.

Защита состоится 29 апреля 2011 г. в 17.00 час. на заседании диссертационного совета Д 521.023.02 при Московской академии экономики и права по адресу: 117105, Москва, Варшавское шоссе, д. 23.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Московской академии экономки и права.

Автореферат разослан «___» марта 2011 г.

Ученый секретарь диссертационного совета
кандидат юридических наук, доцент Ю. С. Харитонова

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы. Развитие системы знаний о праве предполагает глубокое осмысление основных начал, на которые опирается правовое регулирование. К таким началам, без преувеличения, можно отнести принципы права. Знание понятия, системы и содержания принципов права облегчает процесс правотворчества, так как позволяет четко определять ориентиры законодательной деятельности и обеспечивать единство юридической практики в различных ее сферах.
Кроме того, принципы права – категория, тесно связанная с проблемами правовой идеологии в любом государстве. Роль принципов се¬мейного права заключается в том, что они в обобщенном виде выражают сущ¬ность регулируемых отраслью права отношений, закрепляют правовую полити¬ку государства, способствуют правильной реализации правовых норм, их тол¬кованию, применению и восполнению пробелов.
Произошедшие в последние годы в России из¬менения в экономике, политике, праве оказали существенное влияние на формирование правовых принципов, в том числе принципов семейного права. Своеобразие их развития обусловлено идеологически ориентированным Се¬мейным кодексом Российской Федерации, политической направленностью об¬щества, особенностями преодоления кризисной ситуации в социально-экономической сфере отношений.
Развитие российского семейного права привело к существенному изменению содержания норм о семье, материнстве, отцовстве, детстве. В настоящее время государство уделяет большое внимание такому институту права, как брак. Однако, действуя в направлении укрепления семейных правоотношений между супругами, оно делает акцент на материальном аспекте, забывая о том, что семья – это прежде всего отношения между супругами и другими членами их семей, которые носят личный характер, а потом уже влекут возникновение имущественных правоотношений как результат личных прав и обязанностей. В такой ситуации становиться важным изучение одного из основных начал правового воздействия на институт брака – принципа равенства. При этом, безусловно, необходимо учитывать результаты отечественного опыта реализации данного принципа семейного права, его формирования и практики применения.
Вопрос об этом принципе во многом имеет идеологическое значение. В советское время, идея реального, материального равенства противопоставлялась буржуазной традиции так называемого формального равенства. При этом можно было сделать вывод, что право по своей природе не является универсальным явлением, так как в различных государствах действуют правовые предписания, основанные на принципиально различных началах. В настоящее время постулируется отказ от идеологических штампов советского периода, в том числе от трактовки равенства как равенства материального. Очевидно, что, отрицая старую идею равенства, необходимо предложить новую концепцию равенства супругов.
Степень научной разработанности темы. Анализ научных трудов показал отсутствие комплексных исследований, посвященных проблеме систематизации принципов россий¬ского семейного права как основы формирования современного семейного законодательства, и принципа равенства супругов в частности. При этом на уровне кан¬дидатской диссертации были рассмотрены следующие отдельные вопросы: принцип, связанный с приоритетом семейного воспитания детей ; система принципов российского семейного права , а также принцип равенства в системе принципов права . Кроме того в науке семейного права до настоящего времени не применялся концептуальный подход к изучению принципа равенства в российском семейном праве, к его определению в системе принципов семейного законодательства и его связи с социально-экономическими, а также иными процессами, происходящими в обществе.
Перестройка основ общественной жизни, изменения в экономической поли¬тике послужили импульсом для дальнейших исследований в семейном праве. Вышли в свет новые по психологии, экологии, экономике, социологии, посвященные различным аспектам жизнедеятельности семьи, материнства, отцовства, детства. Они послужили автору идеей для проведения исследования принципа равенства супругов в российском семейном праве с учетом влияния на них названных отраслей науки.
Цель и задачи исследования. Целью настоящего исследования являются комплексное теоретическое осмысление принципа равенства, уточнение его места в системе принципов семейного права, выявление места соответствующей научной категории в общей системе понятийного аппарата российской юридической науки в условиях изменения правовой идеологии, анализ его нормативного закрепления в семейном законодательстве и выявление гендерной асимметрии в нормах семейного законодательства Российской Федерации для создания условий совершенствования семейного законодательства.
Достижение поставленной цели осуществляется в ходе решения следующих задач:
- изучить юридическую природу и основные признаки принципа равенства;
-исследовать генезис идеи равенства и ее отражение в законодательстве различных исторических периодов;
- выявить содержание принципа равенства;
-определить понятие, содержание и специфику такого принципа российского се¬мейного права, как равенство супругов в личных и имущественных семейных правоотношениях;
- обосновать взаимосвязь и взаимозависимость социальных и экономических проблем в супружеских отношениях с учетом принципа равенства, отраженного в семейном законодательстве Российской Федерации;
- выявить проблемы развития института брака через принцип равенства и выработать основ¬ные направления социальной защиты и поддержки семьи;
- изучить пути повышения эффективности правового регулирования с помощью принципа равенства, а также внести предложения по совершенствованию норм семейного российского законодательства, регулирующих личные и имущественные правоотношения супругов, в целях защиты и повышения социальной эффективности института брака.
Объектом исследования являются общественные отношения, в которых проявляется принцип равенства как элемент общей системы принципов семейного законодательства Российской Федерации.
Предметом исследования служат российская правовая система в целом и семейное законодательство Российской Федерации в частности, а также его нормы, прямо или косвенно основанные на принципе равенства супругов.
Методологическую основу исследования составили системно-структурный подход к анализу различных аспектов принципов россий¬ского семейного права и динамики их развития. При изучении концептуального подхода к формированию принципа равенства в семейном праве использовались такие методы научного познания, как: сравнительно-правовой, позволивший сопоставлять суждения различных авторов, сравнивать между собой нормы права при их толковании принципа равенства в семейных правоотношениях; технико-юридический, который использовался при выработке и систематизации норм права, что позволило внести предложения по совершенствованию нормативных правовых актов, а также социологический, теоре¬тико-прогностический, исторический и др.
В целях обеспечения полноты и системности исследования использовались логические приемы классификации, определения понятий, установления взаимосвязей и взаимозависимостей. Указанные логические приемы способствова¬ли наиболее точному и компактному воспроизведению концептуального подхода формирования принципа равенства в российском семейном праве.
Теоретическая основа исследования. Общетеоретической базой исследования явились труды таких ученых как С.С. Алексеев, Н. Г. Александров, Л. Н. Гусев, О. С. Иоффе, M. Я. Кириллова, О.А. Красавчиков, Л. С. Мамут, Д. И. Мейер, К. А. Мокичев, В. С. Нерсесянц, Е. В. Пассек, А. Е. Пашерстник, А. А. Пионтковский, К. П. Победо¬носцев, Н.Н. Пусторослев, И. В. Самощенко, В. М. Семенов, В. М. Сырых, В. А. Тархов, И. М. Тютрюмов, И. Е. Фарбер, М. Х. Фарукшин, А. Ф. Черданцев, Б. Б. Черепахин, Н. А. Чечина, Д. М. Чечот, B. C. Юрченко, В.Ф. Яковлев и другие.
Особое внимание уделялось изучению работ в сфере семейно-правовых от¬ношений, а также на «стыке» семейного и гражданского права, авторами которых, в частности, являются М. В. Антокольская, A. M. Белякова, Ю. Ф. Беспало, Я. Р. Веберс, Е. М. Ворожейкин, А. Г. Гойхбарг, Л. Ю. Грудцына, Л.А. Емелина, Н. М. Ершова, О.Ю. Ильинв, О. А. Кабышев, Н. М. Коршунов, И. М. Кузнецова, И. Л. Корнеева, Ю. А. Королев, Л. О. Красавчикова, В. Ф. Маслов, Г. К. Матвеев, Л. Ю. Михеева, С. А. Муратова, В. В. Нагаев, A. M. Нечаева, В. П. Никитина, А. И. Пергамент, Л. М. Пчелинцева, Н. В. Рабинович, М. А. Рабец, О. А. Рузакова, A. M. Рябов, В. А. Рясенцев, Г. М. Свердлов, А. В. Слепакова, Е. Л. Чефранова, Я. Н. Шевченко.
Правовая и эмпирическая основа исследования. Правовую основу диссертации составили действующие нормативные акты - Конституция РФ, Семейный кодекс РФ, Гражданский кодекс РФ и другие кодексы Российской Федерации, фе¬деральные законы РФ, указы Президента РФ, постановления Правительства РФ, а также утратившие силу или подлежащие применению в части - ГК РСФСР (1964), КоБС РСФСР (1969), Кодекс законов о брачном, семейном и опекунском праве РСФСР (1918), КЗоБСо РСФСР (1926), декреты РСФСР, постановления ЦИК и СНК СССР; действующие международные акты и договоры - Конвенция о правах ре¬бенка, Конвенция ООН «О ликвидации всех форм дискриминации в от¬ношении женщин». Эмпирической базой исследования явились материалы судебной практики мировых судов и судов общей юрисдикции, а также Верховного и Конституционного судов РФ.
Проведенный анализ основан на сравнении дореволюционного, советского и современ¬ного законодательства.
Научная новизна работы заключается в том, что она является одним из первых комплексных исследований принципа равенства в супружеских правоотношениях, раскрывающих его социальную и юридическую сущность.
Равенство супругов в действующем законодательстве рассматривается как главенствующий принцип, на основе которого строятся правоотношения между супругами и в социальной, и в юридической сфере, а также на психологическом уровне.
Между тем при исследовании были выявлены нормы семейного законодательства, которые, по мнению автора гендерно-асимметричны.
Кроме того, новизну диссертационного исследования отражают положения, выносимые на защиту:
1. Принцип равенства супругов выражает сущность регулирующих отраслью права отношений, определяет социальное назначение и содержание норм семейного права, регулирующих личные правоотношения супругов и тесно с ними связанные имущественные правоотношения, служат направляющей основой для совершенствования семейного законодательства и достижения единообразия судебной практики.
Юридическая природа принципа семейного права проявляется в единстве двух аспектов – объективного и субъективного. С одной стороны, принцип объективен, поскольку его сущность коренится в социально-экономических отношениях и правовой политике государства. С другой стороны, принцип равенства супругов рассматривается как результат правотворческой деятельности, через которую определяется основное направление в поведении субъектов семейного права.
2. В семейном праве особую значимость приобретает верховенство одних принципов над другими. Главенствующее положение занимают общесемейные принципы, характерные для отрасли права в целом, каким и является принцип равенства супругов. Принцип равенства супругов связан с другими принципами семейного права - разрешением внутрисемейных вопросов по взаимному согласию, равенством прав и обязанностей родителей, которые по своей значимости равноценны с исследуемым принципом. Определение места и роли принципа равенства супругов среди равнозначных принципов семейного права позволяет достигнуть единообразия принятия решений в правоприменительной практике.
3. К семейным правоотношениям необходимо применять по аналогии нормы семейного права, исходя из общих начал и принципов семейного права (аналогия права). Принципы семейного и гражданского права различны по своей сущности, которая связана прежде всего с предметом правового регулирования. В гражданском праве это отношения собственности, отношения обособленности. В семейном праве объединяющими являются личные неимущественные отношения. Это обстоятельство является одним из оснований для исключения применения по аналогии норм гражданского права к семейным правоотношениям.
4. Для выявления сущности принципа равенства супругов необходимо рассматривать его в двух аспектах: с точки зрения происхождения и отражения в нем сущности регулируемых общественных отношений. Происхождение принципов права относится к области правосознания. По своему происхождению принципы находятся как бы вне действующего права. Они не обладают признаком нормативности, остаются началами правосознания и на данном этапе в содержание действующего права не входят. Однако принципы права, являясь по своему происхождению руководящей идеей, не представ¬ляют собой абстрактных идей, оторванных от реальной жизни. Они выведены не умозрительно, а на основе анализа социально-экономической природы общественных отношений. В этом смысле руководящая идея трансформируется в норму права, отражает специфику и сущность регулируе¬мых общественных отношений и метода семейного права. Таким образом, равенства супругов отражает объективные факторы, влияющие на правовое регулирование общественных отношений.
5. Принцип равенства супругов, закрепленный в Семейном кодексе содержит, по сути, два самостоятельных аспекта: обеспечение приоритетной защиты личных и имущественных прав и интересов супругов, которые должны получить самостоятельное закрепление; обеспечение личных и имущественных прав и интересов нетрудоспособных супругов.
Государственная политика в области семейных правоотношений строится на принципе невмешательства и регулирует семейные правоотношения только в той степени, в которой это вызвано необходимостью охраны и защиты семейных правоотношений, какими являются алиментные правоотношения супругов. Автор полагает, что в данной области существует гендерная асимметрия. В связи с этим предлагается расширить перечень лиц, имеющих право на охрану и защиту своих прав, изложив п. 2 ст. 89 Семейного кодекса в следующей редакции: «В случае отказа от такой поддержки и отсутствия соглашения между супругами об уплате алиментов право требовать предоставления алиментов в судебном порядке от другого супруга, обладающего необходимыми для этого средствами, имеют:
нетрудоспособный нуждающийся супруг;
жена в период беременности;
супруг, в течение трех лет со дня рождения общего ребенка, фактически осуществляющий уход за общим ребенком…(далее по тексту)».
Соответственно следует внести изменения в ст. 90 СК РФ: из подп. 1 п. 1 исключить слова «в течение трех лет со дня рождения общего ребенка», заменив их следующим текстом: «супруг, в течение трех лет со дня рождения общего ребенка фактически осуществляющий уход за общим ребенком».
Статью 99 СК РФ автор предлагает изложить в такой редакции: «Соглашение об уплате алиментов (размере, условиях и порядке выплаты алиментов) заключается как между лицом, обязанным уплачивать алименты, и их получателем, а при недееспособности лица, обязанного уплачивать алименты, и (или) получателя алиментов – между законными представителями этих лиц, так и лицами, на которых не возлагается обязанность уплачивать алименты, но семейным законодательством допускается возникновение алиментных правоотношений… (далее по тексту)».
6. Личные и имущественные правоотношения могут иметь место после расторжения брака, когда супруги перестали быть членами одной семьи. Однако принципа равенства, закрепленный в семейном законодательстве, регулирует личные и имущественные отношения только между супругами ( п.3 ст. 1 СК РФ). В связи с этим необходимо расширить субъектный состав лиц, правоотношения между которыми основываются на принципе равенства, и включить в него бывших супругов.
7. Предложения, направленные на совершенствование действующего семейного и гражданско-процессуального законодательства:
 в ст. 5 СК РФ, заключительное предложение сформулировать следующим образом: «При отсутствии таких норм права и обязанности членов семьи определяются исходя из общих начал и принципов семейного права (аналогия права)…(далее по тексту)»;
 ст.17 СК РФ изложить в такой редакции: «Муж не имеет права без согласия жены возбуждать дело о расторжении брака во время беременности жены и в течение года после рождения ребенка, если ребенок после рождения проживает с матерью»;
 дополнить Семейный кодекс РФ ст. 321 – Обязанность супруги в случае предоставления ее услуг по вынашиванию ребенка (суррогатное материнство) следующего содержания: «Супруга, желающая предоставить свои услуги по вынашиванию ребенка (суррогатная мать), обязана представить в медицинское учреждение, оказывающее данный вид услуг, письменное согласие своего супруга на предоставление ею услуг по вынашиванию ребенка (суррогатное материнство)»;
 дополнить ст. 280 Гражданского процессуального кодекса РФ частью 2, а именно: «В случае явки или обнаружения места пребывания гражданина, признанного безвестно отсутствующим или объявленного умершим, при вынесении нового решения суд выясняет обстоятельства такого отсутствия гражданина для решения вопроса о взыскании с него алиментов, которое должно было производиться в период его отсутствия, если гражданин являлся в период такого отсутствия алиментообязанным».
Теоретическое и практическое значение исследования. В диссертации определено новое научное направление исследований, связанных с правовой природой и особенностями нормативного закрепления принципа равенства супругов в семейном праве.
Отдельные положения работы могут быть использованы в исследованиях по семейному праву, теории государства и права, гражданскому праву, гражданско-процессуальному праву, а также в иных междисциплинар¬ных исследованиях, посвященных правовым принципам.
Практическая значимость работы состоит в том, что сформулированные в ней выводы и предложения, могут быть использованы при совершенствовании семейного и гражданского законодательства, а также позволяют дать новое толкование ряду норм Семейного кодекса и других смежных отраслей права, что повысит эффективность правового регулирования семейных отношений и их защиты. Материалы диссертационного исследования могут найти применение в высших учебных заведениях при разработке учебно-методических материалов, преподавании курса по семейному праву, а также специального курса, посвященного личным неимущественным и связанными с ними имущественным правоотношениям между супругами.
Апробация результатов исследования. Положения и выводы диссертации были апробированы в процессе ее рецензирования и обсуждения, что отражено в учебно-методической документации кафедры гражданского права и процесса Московского городского университета управления Правительства Москвы, а также в семи опубликованных автором научных статьях, общим объемом …. 2,18 п. л.
Кроме того они были изложены на научно-практических конференциях «Обеспечение законности и правопорядка в России: проблемы и перспективы» (Уссурийск, 3-5 мая 2008 г.); «Актуальные проблемы законности и правопорядка в условиях современного российского общества» (Уссурийск, 25 мая 2009 г.); Результаты диссертационного исследования внедрены в учебный процесс Дальневосточного филиала ФГОУ ВПО «Кузбасский институт ФСИН России», Московского городского университета управления Правительства Москвы, а также в практическую деятельность юридической компании «Перспектива» Уссурийского городского округа Приморского края Российской Федерации.
Структура диссертации определяется ее целью и задачами. Работа состоит из введения двух глав, включающих пять параграфов, заключения и списка использованной литературы.

СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ
Во введении обосновывается актуальность избранной темы, анализируется степень ее разработанности, раскрываются объект и предмет, цель и задачи, методологическая и теоретическая основы, научная новизна исследования, формулируются основные положения, выносимые на защиту, отмечается практическая и теоретическая значимость работы, а также приводятся данные об апробации ее результатов.
Глава первая – «Принципы современного права России» - посвящена определению сущности принципов российского права и выделению системы принципов семейного права в системе основных начал российского права.
В первом параграфе – «Правовое определение принципов российского права» - раскрывается содержание принципов права и рассматриваются основные концепции их возникновения.
Автор обращает внимание на разграничение принципов права с другими правовыми понятиями. В юридической литературе наблюдается определенная непоследовательность в разграничении правовых понятий и категорий. Часто к принципам права ошибочно относят правовые институты, например свидетельский иммунитет, юридическую ответственность и т.п. Ошибкой является и отнесение к правовым принципам прав и свобод личности (неприкосновенность личности, частной жизни, жилища, тайну переписки, почтовых, телеграфных и иных сообщений, право на образование, объединение, отдых и т.п.). Так же нельзя отождествлять принципы права с юридическими гарантиями.
Проанализировав взгляды ученых-юристов на принципы права, автор приходит к следующему выводу: принципы не только выполняют регулирующую функцию, но и, во-первых, обеспечивают единство норм права; во-вторых, определяют общие свойства, сущность правовой системы; в-третьих, выступают в качестве отправных ориентиров целеполагающей деятельности субъектов применения права и, в-четвертых, дают направляющие установки в правоприменительной деятельности.
Во втором параграфе - «Система принципов семейного права в системе основных начал российского права» - рассматривается правовой принцип как руководящая идея, которая предшествует созданию системы права.
По своему источнику принципы имеют внеправовой характер. Они вырабатываются наукой, но приобретают обязательную силу только после их нормативного выражения. Поэтому принципы права характеризуются государственно-властным велением.
В то же время нельзя отождествлять принцип права и норму права, несмотря на тесную, между ними связь. Их объединяет следующее.
1. Норма и правовой принцип характеризуются единством общественно-политической природы.
2. Будучи объективно обусловленными, правовые принципы воплощаются в жизнь через правовые нормы. И нормы, и принципы одинаково обязатель¬ны для всех. Принципы регулируют отношения через нормы.
3. Принципы выработаны, санкционированы и гарантированы государст¬вом и потому обладают признаками государственного веления.
4. Закрепленные в норме права и обязанности выражают содержание принципа. В связи с этим можно утверждать, что принцип права оказывает влияние на характер реализации установленных законом прав и обязанностей.
Отмечается, что согласно ст. 5 СК РФ допускается применение семейного и гражданского законодательства к семейным отношениям по аналогии. Из содержания указанной статьи следует, что аналогия закона в семейном праве подразделяется на два вида, т. е. на аналогию норм семейного и гражданского права. При обнаружении пробела и в целях его восполнения приме¬няются принципы семейного права, выполняющие в данном случае три задачи: служат обоснованием в принятии решения; отражают специфику спорного семейно-правового отношения; вырабатывают посредством аналогии права решения соответствующие семейному законодательству.
При аналогии закона возможно применение норм гражданского права. Но возникает вопрос относительно аналогии права. Представляется, что нецелесообразно применять принципы гражданского права, так как семейное право обладает своими, самостоятельными принципами.
Исходя из изложенного автор предлагает новую редакцию ст.5 СК РФ, где исключаются слова об аналогии гражданского права.
Во второй главе – «Принцип равенства супругов в современной России» - анализируются истоки зарождения идеи равенства и трансформирование ее в принцип права, специфика принципа равенства в семейном законодательстве и его реализация в социально-экономических общественных отношениях.
В первом параграфе – «Возникновение идеи равенства и формирование ее в принцип российского семейного права» - выявлено, что развитие права происходит одновременно в рамках социального и исторического процесса. Право в отличие от иных нормативных регуляторов возникло как форма выражения формального равенства, обеспеченная адекватной сначала протогосударственной, а затем государственной поддержкой. Семья это именно та область, где проблемы гендерного равенства или, точнее, гендерного неравенства проявляются особенно остро, иногда болезненно и где их труднее всего решать, по крайней мере, с помощью права.
Во втором параграфе - «Принцип равенства супругов по действующему российскому законодательству» - исследуется принцип равенства супругов в личных неимущественных отношениях в целях выявления гендерной асимметрии.
Закрепленный в законодательстве принцип равенства супругов в семейных правоотношениях означает, что круг прав у супругов одинаковый и в количественном отношении, и по существу. Правда, это равноправие проявляется различно применительно к каждой из групп супружеских прав.
Предусмотренные законом исключения из этого общего правила преследуют цель обеспечить интересы семьи в целом, заслуживающие внимания интересы одного из супругов, а также интересы несовершеннолетних детей.
Несколько иное положение наблюдается с личными супружескими правами. Главная их особенность состоит в том, что они не имеют материального содержания. Поэтому все личные права дают супругам определять свое поведение, независимо друг от друга.
Личному неимущественному праву каждого из супругов соответствуют обязанности другого супруга личного нематериального характера. Общепризнано, что злоупотребление одним из супругов личными правами, явное пренебрежение интересами семьи, а равно игнорирование или воспрепятствование осуществлению другим супругом его личных прав может послужить основанием для расторжения брака. Теоретически возможна ответственность супруга за нарушение принципа равенства в супружеских отношениях в случае причинения вреда правам и законным интересам супруги (супруга) по ч. 1 ст. 136 УК РФ. Однако практика применения данной нормы на сегодняшний день неизвестна.
Как видно, принцип равенства супругов носит декларативный характер и его исполнение в реально складывающихся общественных отношениях ничем не обеспечено. В некоторых случаях последовательная реализация данного принципа в реальной жизни супругов может привести к распаду семьи.
В семейном законодательстве имеется ряд норм, в которых нарушение принципа равенства представляется недостаточно обоснованным или, во всяком случае, весьма спорным. Например, в Семейном кодексе существуют нормы, которые откровенно нарушают гендерную симметрию, а именно:
1. Право на расторжение брака и проблемы равенства. Во-первых, речь идет о ст. 17, ограничивающей право мужа на предъявление требования о расторжении брака. По общему правилу, закрепленному в ст. 16, брак может быть прекращен путем его расторжения по заявлению одного или обоих супругов. Таким образом, в качестве общей позиции закон не проводит никакого разграничения между супругами в отношении их права инициировать развод. Ограничение, предусмотренное ст. 17, заключается в невозможности возбуждения дела о разводе без согласия жены во время ее беременности или в течение одного года после рождения ребенка. Данная статья ограничивает только право мужа; жена в такой ситуации полностью сохраняет свое право на развод. Закон не делает также никаких исключений и для тех случаев, когда муж не является отцом ребенка, рожденного его женой.
2. Установление отцовства в добровольном порядке в отношении ребенка, рожденного вне брака. В таких случаях в соответствии со ст. 48 (п. 3, ч.1) отец и мать ребенка, не состоящие между собой в браке, подают совместное заявление в орган записи актов гражданского состояния. Если же мать умерла, признана недееспособной, лишена родительских прав либо ее местонахождение невозможно установить, с заявлением и письменным согласием органа опеки и попечительства обращается отец ребенка; если орган опеки и попечительства отказывается дать такое согласие, то вопрос решается в судебном порядке. Законодатель подходит по-разному к регламентации установления отцовства и материнства: для регистрации женщины в качестве матери ребенка необходимо ее заявление в органы загса, а для регистрации мужчины в качестве отца требуется, помимо его заявления, еще и согласие матери ребенка, поскольку закон говорит о совместном заявлении отца и матери ребенка. Поэтому едва ли можно согласиться с тем, что воля матери в таких случаях не имеет значения и что на установление правоотношений с ребенком направлена только воля отца.
3. Предоставление содержания (выплаты алиментов) жене в период беременности и в течение трех лет со дня рождения общего ребенка (ст. ст. 89, 90). Такая обязанность возлагается на мужчину по отношению к его бывшей жене в случае развода и при условии, что беременность возникла до момента расторжения брака (ст.90). Наличие данной нормы в российском законодательстве обусловлено необходимостью повышенной заботы о женщине, находящейся в состоянии беременности или занимающейся уходом за ребенком до достижения им трех лет. Таким образом охраняются и интересы ребенка, которому до трех лет, безусловно, предпочтительнее оставаться дома, чтобы потом он мог наиболее безболезненно для его психики быть передан в детское учреждение.
Обращается внимание на то, что с точки зрения равенства прав и возможностей супругов в семейных отношениях ст. 89 и 90 охватывают две совершенно различные ситуации, дифференциация между которыми никогда прежде не проводилась. Первая ситуация имеет в виду женщину в период беременности и в течение определенного периода времени после рождения ребенка (обычно - одного года), когда она еще не в полной мере оправилась после родов и ребенок нуждается в особо внимательном и тщательном уходе (и иногда находится еще на грудном вскармливании). Вторая ситуация имеет в виду случаи, когда трудоспособность матери уже в полной мере восстановилась, однако она решает воспользоваться своим правом не работать до достижения ребенком трех лет и остаться дома, чтобы не отдавать его в ясли, что, безусловно, полностью соответствует интересам ребенка и должно всячески поощряться семейным законодательством.
Если гендерная асимметрия анализируемых статей кодекса в той мере, в которой они касаются первой ситуации, объективно обусловлена физиологическими причинами и должна быть воспринята нами как данность, которую мы не можем изменить, то несколько иная ситуация складывается во втором случае. Здесь, строго говоря, речь должна идти о праве любого из супругов, занимающегося уходом за ребенком, требовать от другого выплаты алиментов на свое содержание. Откровенная несправедливость этой нормы становится особенно очевидной тогда, когда мать оставила семью и отец вынужден полностью взять заботу о ребенке на себя. Причем, оказавшись в этой ситуации, он не только не может развестись со своей женой без ее согласия до достижения ребенком одного года, о чем уже шла речь выше, но еще должен по закону выплачивать ей алименты до достижения ребенком трех лет, поскольку закон не предусматривает здесь никаких исключений и не допускает никаких оговорок.
Еще одной гендерно-чувствительной областью являются репродуктивные права граждан. Однако до недавнего времени эта область оставалась практически полностью за пределами правового анализа и ей не уделялось надлежащего внимания в российской юридической литературе.
Связь между репродуктивными правами и семейным правом очевидна: материнство и отцовство являются, по сути, прямым следствием осуществления гражданами своих репродуктивных прав.
Согласно ст. 31 (п.2) СК РФ вопросы материнства и отцовства решаются супругами совместно, исходя из принципа равенства супругов. Означает ли приведенное положение Семейного кодекса РФ, что вопросы о том, иметь супругам детей или не иметь, а если иметь, то в каком количестве, решаются по обоюдному согласию? В качестве самой общей посылки ответ на этот вопрос должен быть дан, по всей видимости, утвердительный, исходя из того, что супруги все вопросы жизни семьи решают совместно. Однако сразу же следует оговориться, что это положение может быть признано приемлемым только в той мере, в какой оно не посягает на свободу личности, на репродуктивную свободу каждого из супругов. Поэтому исходя из того, что в идеальной ситуации вопросы материнства и отцовства решаются супругами совместно, необходимо признать, что в случае разногласия и конфликта каждый из них сохраняет полную свободу в принятии окончательного решения и ни о каком принуждении не может идти речи.
Принципиально иная ситуация применительно к аспекту гендерного равенства в ряде случаев складывается в результате стремительного развития новых репродуктивных технологий. В первую очередь это касается определения судьбы эмбрионов, зачатых in vitro и хранящихся в криоконсервированном виде в клинике по лечению бесплодия. В российском законодательстве этот вопрос не урегулирован.
Дело заключается в том, что методика проведения искусственного оплодотворения с последующей пересадкой эмбриона в тело женщины предполагает, во-первых, «заготовку» большего числа эмбрионов, чем это необходимо для имплантации, и, во-вторых, хранение эмбрионов в криоконсервированном виде в течение определенного, иногда продолжительного периода времени. В связи с этим возникает вопрос, кто определяет судьбу этих эмбрионов, которые по каким-либо причинам остались неиспользованными, если между супругами нет по этому вопросу согласия, обладает ли один из них каким-либо преимуществом в решении этого вопроса, и если «да», то почему? Должно ли право подходить к регулированию этих вопросов иначе, чем это делается в случае зачатия ребенка в естественных условиях?
Если говорить о суррогатном материнстве с позиции гендерной симметрии, то следует обратить внимание на два аспекта.
Первый касается соотношения суррогатного материнства и презумпции отцовства. В российском семейном праве закреплено положение, известное как презумпция отцовства, согласно которому отцом ребенка, рожденного в браке, считается муж его матери (п. 2 ст. 48 СК РФ). При регулировании отношений, возникающих в связи с суррогатным материнством, Семейный кодекс сохраняет за суррогатной матерью право оставить рожденного ею ребенка у себя и быть зарегистрированной в органах загса в качестве его матери. Это положение вытекает из п. 4 ч. 2 ст. 51 СК РФ, который предусматривает, что «лица, состоящие в браке между собой и давшие свое согласие в письменной форме на имплантацию эмбриона другой женщине в целях его вынашивания, могут быть записаны родителями ребенка только с согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери)». Однако ни в Семейном кодексе, ни в каких-либо иных нормативных и правовых актах нет даже упоминания о тех обязательствах и, главное, правах, которые возникают в связи с этим у мужа суррогатной матери, если она состоит в браке.
Таким образом, если суррогатная мать, состоящая в браке, воспользуется своим правом оставить ребенка и зарегистрирует его в органах загса на свое имя, это автоматически будет означать, что отцом совершенно чужого ему ребенка будет зарегистрирован ее муж (со всеми вытекающими отсюда последствиями, и в первую очередь обязанностью его содержать), несмотря на то, что он мог возражать против этого, чтобы его жена выступала в роли суррогатной матери, либо вообще об этом не знать, если супруги живут раздельно. Нарушение прав мужчины в данном случае налицо, и его право оспорить впоследствии в судебном порядке свое отцовство, как представляется, не является надлежащим механизмом защиты его интересов. В связи с этим предлагается дополнить Семейный кодекс РФ ст. 321.
В третьем параграфе - «Принцип равенства и его нормативное выражение в имущественных правоотношениях между супругами» - исследуется принцип равенства супругов в имущественных правоотношениях, возникающих с момента регистрации брака, и его дальнейшая реализация в процессе существования супружеских правоотношений.
Наиболее серьезные несоответствия между законодательным закреплением равных прав и реальной возможностью их осуществления наблюдается в области имущественных прав замужних женщин.
Право на материальную поддержку – это разновидность имущественного права. Особенность его состоит в том, что до его осуществления в принудительном порядке оно не имеет четко очерченного материального предмета. Лишь при отказе супруга добровольно его осуществить оно приобретает определенное материальное выражение в виде установленного судом размера алиментов.
Событием, с которым наступает безусловное прекращение правоотношения, является смерть одного из его субъектов или объявление одного из субъектов умершим. При признании лица безвестно отсутствующим действие правоотношения приостанавливается. Явка такого лица и отмена соответствующего судебного решения при продолжении существования условий, с которыми связывается его возникновение (нуждаемость и нетрудоспособность алиментоправомочного лица), влекут продолжение действия правоотношения. Согласно закону существование прав и обязанностей по материальному содержанию не ограничивается какими-либо сроками. Их существование связывается только с указанными в законе условиями. Наличие этих условий дает основание как для взыскания алиментов с одного из бывших супругов в пользу другого, так и для определения их размера.
По мнению автора, при явке алиментообязанного лица следует вменить суду в обязанность обсуждение вопроса о том, не являлось ли причиной отсутствия этого лица уклонение от уплаты средств на содержание другого супруга. Установление данного обстоятельства должно служить основанием для применения к нему соответствующих мер материального характера (например, погашение образовавшейся задолженности). В связи с чем, предлагается дополнить ст. 280 Гражданского процессуального кодекса РФ частью 2.
Проанализировав алиментные соглашения, автор выявил их субъектный состав. Соглашения об уплате алиментов могут быть заключены между лицами, как имеющими право на взыскание алиментов в судебном порядке, так и не обладающими таким правом, т. е. в первую очередь между трудоспособными супругами. Вместе с тем буквальное толкование ст. 99 СК РФ приводит прямо к противоположному выводу: «Соглашение об уплате алиментов (размере, условиях и порядке выплаты алиментов) заключается между лицом, обязанным уплачивать алименты, и их получателем, а при неспособности лица, обязанного уплачивать алименты, и (или) получателя алиментов – между законными представителями этих лиц. Не полностью дееспособные лица заключают соглашения об уплате алиментов с согласия их законных представителей».
Представляется, что даже если теоретически допустить возможность двоякой интерпретации данной нормы в зависимости от толкования понятия «обязанности уплачивать алименты», двусмысленность формулировки может поставить под сомнение действительность соглашения, по которому алиментообязанным лицом является супруг, не обязанный «по закону» уплачивать алименты. Неопределенность, существующая в связи с этим в отношении алиментных соглашений, и возможность оспаривания их действительности в будущем делает этот институт «не работающим» на практике, и сторонам обычно не рекомендуется заключать алиментные соглашения, если их ситуация не охватывается положениями ст. 89 и 90 СК РФ.
Речь в первую очередь идет о невозможности для женщины, не имеющей своего собственного заработка или иного источника дохода, требовать от своего бывшего мужа выплаты ей алиментов, если она, находясь в браке, не работала, а занималась только домашним хозяйством. Новые социально-экономические реалии требуют пересмотра соответствующих положений Семейного кодекса. В связи с этим автор предлагает новую редакцию ст. 99 СК РФ.
В заключении формулируются основные выводы проведенного исследования, обобщаются предложения, направленные на совершенствования законодательства.

Основные положения диссертационного исследования содержатся в следующих статьях автора, опубликованных:
- в рецензируемых изданиях, рекомендованных ВАК Минобрнауки России:
1. Орлова М.А. Принцип равенства в нормах действующего семейного законодательства, регулирующих алиментные правоотношения супругов // Закон и право. 2010. № 10. - 0,36 п. л.
2. Орлова М.А. Принцип равенства супругов в личных неимущественных правоотношениях // Право и государство: теория и практика. 2010. № 10. - 0,3 п. л.;
3. Орлова М.А. Принцип равенства в алиментных правоотношениях между супругами (бывшими супругами) // Право и государство: теория и практика. 2011. № 3. - 0,2 п. л.;
- в других изданиях:
4. Орлова М.А. Генезис идеи равенства и ее формирование в принцип права // Вестник Тверского государственного университета. Сер.: «Право». Вып. 19. 2009. – 0,24 п. л.
5. Орлова М.А. Личные супружеские правоотношения и их соответствие принципу равенства: юридические и социологические аспекты // Актуальные вопросы российского права: сб. науч. статей. / отв. ред. А.Ю. Винокуров. – М.: Изд-во Московского гуманитарного ун-та, 2010. Вып. 21.- 0,28 п. л.
6. Орлова М.А. Принцип равенства супругов: исторический анализ законодательства // Образование и право. 2010. № 11. - 0,28 п.л.
7. Орлова М. А. Принцип равенства супругов в области репродуктивных прав // Право и жизнь. 2010. № 149 (11). – 0, 28 п.л.
8. Орлова М. А. Личные права супругов и их соответствие принципу равенства // Право и жизнь. 2010. № 150 (12). – 0,24 п.л.